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2017年司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)筆記
法理學(xué)被界定為法律的智慧，或者對“法律事業(yè)”的性質(zhì)和語境的理解，而法理可以補(bǔ)充法律的不足，所以有些國家把法理作為最后適用的法源。下面是小編為大家搜索整理的2017年司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)筆記，希望對大家考試有所幫助。
法的價值的含義
“價值”是現(xiàn)代人文社會科學(xué)普遍使用的一個概念。它體現(xiàn)著主客體之間的一種關(guān)系，也表征著作為價值主體而言的人的主體性意識，同時也代表著主體與客體之間關(guān)系的契合程度。
那么，什么是法的價值呢?簡單地說，法的價值是指法這種規(guī)范體系(客體)有哪些為人(主體)所重視、珍視的性狀、屬性和作用。
①具體而言，法的價值這一范疇包含如下意義：
(1)同價值的概念一樣，法的價值也體現(xiàn)了一種主客體之間的關(guān)系。也就是說，它是人對作為客體的法律的認(rèn)識，從這個意義上而言，法的價值不是以人受制于法律，而是以人作為法律的本體這一關(guān)系得以存在的。法律無論其內(nèi)容抑或目的，都必須符合人的需要，這是法的價值概念存在的基礎(chǔ)。
(2)法的價值表明了法律對于人們而言所擁有的正面意義，它體現(xiàn)了其屬性中為人們所重視、珍惜的部分。也就是說，法的價值意味著它能夠滿足人們的需要，代表著人們對美好事物的追求。例如，在法律中常說到的自由、正義、秩序等，都是人們?yōu)榱松�、合作所必須確定的一種理想狀態(tài)。
(3)法的價值既包括對實(shí)然法的認(rèn)識，更包括對應(yīng)然法的追求。也就是說，法的價值的研究不能以現(xiàn)行的實(shí)在法為限，它還必須采用價值分析、價值判斷的方法，來追尋什么樣的法律才是最符合人的需要的這一問題。
還必須注意的是，法的價值的概念并不等于法律作用或法律效用等概念，法律本身所有的各種屬性，如法律的各種作用，法律的階級意志性和強(qiáng)制性等，它們只是法的價值得以形成的基礎(chǔ)和條件。法的價值反映了主體與法律之間司的特定關(guān)系，是使法律更好地服從和服務(wù)于人所確定的法學(xué)范疇。
法與經(jīng)濟(jì)的一般關(guān)系
(一)什么是經(jīng)濟(jì)
按照傳統(tǒng)的理解，所謂經(jīng)濟(jì)或稱經(jīng)濟(jì)狀況，指的是整個社會的物質(zhì)資料的生產(chǎn)和再生產(chǎn);經(jīng)濟(jì)活動即社會物質(zhì)的生產(chǎn)、分配、交換和消費(fèi)活動的統(tǒng)稱;經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)即一定社會的生產(chǎn)關(guān)系的各個方面的總和。
(二)法是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定的
法作為上層建筑的一部分，是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定的。有什么樣的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，就有什么樣的法律。法必須適應(yīng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的要求而作相應(yīng)的變化，否則就不能達(dá)到為自己經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)的目的。法不僅隨著經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的根本變革而發(fā)生本質(zhì)的變化，即使是在同一社會形態(tài)里，當(dāng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生局部變化時，也會引起法律的相應(yīng)的變化。法要具有尊嚴(yán)和權(quán)威性，必須正確反映經(jīng)濟(jì)關(guān)系和社會發(fā)展的客觀規(guī)律，符合經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和生產(chǎn)力發(fā)展的要求。
法的起源、本質(zhì)、作用和發(fā)展變化，都要受到社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的制約。但是，不能因此就認(rèn)為法律不受其他因素的影響，或與其他社會現(xiàn)象無關(guān)。
(三)法對經(jīng)濟(jì)的作用
法對于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有能動的反作用，并且通過生產(chǎn)關(guān)系反作用于生產(chǎn)力。法的這種反作用并不是自發(fā)實(shí)現(xiàn)的，而是在人們的自覺活動過程中進(jìn)行和實(shí)現(xiàn)的，要受到生產(chǎn)關(guān)系適合生產(chǎn)力這一客觀規(guī)律的制約和支配。法在任何時候都不得不服從經(jīng)濟(jì)條件，并且從來不能向經(jīng)濟(jì)條件發(fā)號施令，它只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已。
法對經(jīng)濟(jì)作用的主要表現(xiàn)：
(1)確認(rèn)經(jīng)濟(jì)關(guān)系;
(2)規(guī)范經(jīng)濟(jì)行為;
(3)維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序;
(4)服務(wù)經(jīng)濟(jì)活動。
法與科技進(jìn)步
科技進(jìn)步對法的影響
科技進(jìn)步對立法的影響�？萍及l(fā)展對一些傳統(tǒng)法律領(lǐng)域提出了新問題，使民法、刑法、國際法等傳統(tǒng)法律部門面臨著種種挑戰(zhàn)，要求各個法律部門的發(fā)展要不斷深化。同時，隨著科技的發(fā)展，出現(xiàn)了大量新的立法領(lǐng)域，科技法日趨成為一個獨(dú)立的法律部門;關(guān)于科技法的研究也隨之廣泛開展起來，科技法學(xué)作為一個新的獨(dú)立的學(xué)科，也被廣泛承認(rèn)。
科技進(jìn)步對司法的影響。司法過程的三個主要環(huán)節(jié)——事實(shí)認(rèn)定、法律適用和法律推理，越來越深刻地受到了現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的影響。
科技進(jìn)步對法律思想的影響。對立法起著指導(dǎo)作用的法律意識常常受到科技發(fā)展的影響和啟迪。同時，科技進(jìn)步促進(jìn)了人們法律觀念的更新，出現(xiàn)了一些新的法律思想、法學(xué)理論�？萍歼M(jìn)步對于歷史上已經(jīng)形成的各個法系以及對于法學(xué)流派的產(chǎn)生、分化和發(fā)展，也發(fā)生著重要的影響。
法與科技進(jìn)步
法對科技進(jìn)步的作用
第一，運(yùn)用法律管理科技活動，確立國家科技事業(yè)的地位以及國際間科技競爭與合作的準(zhǔn)則。首先，法律可以確認(rèn)科技發(fā)展在—個國家社會生活中的戰(zhàn)略地位;1993年頒布的《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》就是指導(dǎo)我國科技事業(yè)發(fā)展的基本法律;其次，法律可以對國際競爭起到促進(jìn)和保障作用，可以對科技活動起到組織、管理、協(xié)調(diào)作用。
第二，法律對于科技經(jīng)濟(jì)一體化特別是科技成果商品化，具有積極的促進(jìn)作用。科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力，但并不等于有先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)，經(jīng)濟(jì)就會自然而然地發(fā)展。只有使科技和經(jīng)濟(jì)相結(jié)合，大力促進(jìn)科技成果商品化，經(jīng)濟(jì)才能高速增長。法律在這方面可以起到重要作用。將科技成果推向成熟、穩(wěn)定的市場，促進(jìn)科技成果源源不斷地轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生產(chǎn)力，離不開公平有序的競爭規(guī)則，離不開相應(yīng)的法律制度。
第三，在知識經(jīng)濟(jì)時代，法律具有對科技活動和科技發(fā)展所引發(fā)的各種社會問題的抑制和預(yù)防作用�？茖W(xué)技術(shù)活動的社會效果具有兩重性：一方面，現(xiàn)代科技的發(fā)展為人類提供了改造和利用自然的新手段，可以提高人們的生活品質(zhì)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展，使人類享受征服自然所帶來的福利;另一方面，也可能帶來一些嚴(yán)重的社會問題，由于科學(xué)技術(shù)的失控、濫用而引起種種社會公害�？萍急旧硎菬o罪的，關(guān)鍵在于使用科技的人。對科技成果的誤用、濫用、非道德使用，便可能帶來現(xiàn)實(shí)的或潛在的社會危害。因此，必須有相應(yīng)的法律加以防治，并對受害者給予法律救濟(jì)。同時，研究開發(fā)的科技成果，其應(yīng)用有可能危害人類社會，造成不可逆轉(zhuǎn)后果的，必須以相應(yīng)的立法預(yù)先對其應(yīng)用范圍與性質(zhì)作出規(guī)定。
法與國家、政治的關(guān)系
法與國家
“國家”一詞有多重含義，此處主要指國家政權(quán)或國家權(quán)力意義上的國家。國家權(quán)力指國家憑借其特殊地位和對資源的控制，使個人和組織服從其意志以實(shí)現(xiàn)一定目的的支配、控制和影響能力。一般來說，國家權(quán)力具有公共性、單方面性、強(qiáng)制性、物質(zhì)性、組織性、自行進(jìn)行性、價值性、擴(kuò)張性、侵犯性和腐蝕性等特點(diǎn)。
在最一般的意義上，法與國家權(quán)力構(gòu)成相互依存、相互支撐的關(guān)系。首先，法表述和確認(rèn)國家權(quán)力，以賦予國家權(quán)力合法性的形式強(qiáng)化和維護(hù)國家權(quán)力。特別是法所具有的形式化和程序性特征，易于使國家權(quán)力獲得形式上共同認(rèn)同的正統(tǒng)性和正當(dāng)性。其次，法之所以如此對待國家權(quán)力，是因?yàn)槠浔匾筒豢苫蛉薄?1)國家義務(wù)的實(shí)現(xiàn)需要權(quán)力�！鞍凑照蔚钠胶庠瓌t，國家義務(wù)是與國家完成這種義務(wù)的能力相互并存的�！�(2)個體權(quán)利的保護(hù)需要權(quán)力。“國家權(quán)力是保護(hù)個****利的最有效的工具……國家的出現(xiàn)及其存在的合理性，也正是為了保護(hù)個****利和節(jié)約交易費(fèi)用之需要�！�(3)社會整合需要權(quán)力。國家權(quán)力是維系社會共同體、維護(hù)公共秩序的力量，還是參與甚至主導(dǎo)社會變革進(jìn)程的力量，從而在新的歷史起點(diǎn)上進(jìn)行新的社會整合。(4)法的創(chuàng)設(shè)和實(shí)施需要權(quán)力。權(quán)力是法的必要支持、背后力量和效力基礎(chǔ)。
但法與國家權(quán)力也存在緊張或沖突關(guān)系。法以形式合理性和程序設(shè)置為主，其對權(quán)力合法性的確認(rèn)是以制度、規(guī)范和程序的方式進(jìn)行的，因而同時也就是對權(quán)力的約束和限制。而國家權(quán)力總要追求和實(shí)現(xiàn)一定的目的，憑借其對資源的控制及物質(zhì)強(qiáng)制，可自行進(jìn)行，加之權(quán)力的擴(kuò)張性質(zhì)，使得權(quán)力凌駕于法乃至擺脫法的傾向是可能存在的，或者法只是在有助于強(qiáng)化權(quán)力的意義上被強(qiáng)調(diào)和利用。
近現(xiàn)代法治的實(shí)質(zhì)和精義在于控權(quán)，即對權(quán)力在形式和實(shí)質(zhì)上的合法性的強(qiáng)調(diào)，包括權(quán)力制約權(quán)力、權(quán)利制約權(quán)力和法律的制約。法律的制約是一種權(quán)限、程序和責(zé)任的制約。
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